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2022-2023学年春季学期研究生罗马私法模范卷：杨泽矩

 

 

1.论罗马人的动态（月亮式）法律观

“动态法律观”是指以变化的眼光观察法律现象的一种法律思维，包括对主体资格、权利客体、行为效力的动态观察。动态法律观在罗马法中多有体现，以下具体说明。

（一）人法中的体现 在权利能力问题上，罗马人认为权利能力并非抽象或仅具有价值宣示意义的概念，而是具体且变动不居的用以制造不平等的工具。这体现为包括人格减等的一系列制度。人格减等制度规定在《法学阶梯》第1卷第16题，其中，人格大减等会导致公民丧失自由权利和市民权，用于对付那些拒绝接受国势调查的市民以及逃避兵役者；此外，人格中减等导致市民权的丧失，人格小减等使公民在自权人和他权人之间转化。有减少的同时也有增加，权利能力较少者，也会因特定事由的发生成为权利能力较多者。

（二）买卖法中的体现 罗马法承认遗产买卖（盖尤斯《法学截图》第2卷第34、第3卷第85、86、87题；《学说汇纂》第18卷第4题等），遗产买卖的客体是“遗产”而非特定物，其本质是一束权利，且在量上具有不确定性。人死后，他遗留的财产有进有出，数量不确、价值不定，因此法律确定一个时间点以确定最终出卖人应当交付的标的物。而在此之前，虽然买卖已经成立，但是买卖的客体并不是确定的。

（三）亲属法中的体现 抚养费、扶养费、赡养费可能因为情况的变化而发生变化。例如权利人或者义务人的经济状况发生变化，则可以根据具体情况作出终止、减少或者增加的决定，就还可以因权利人的无节制或者应当受到谴责的行为而削减。

以上是三个典型的罗马人的动态（月亮式）法律观在罗马法以及后世立法中的体现。动态法律观切合实际，是真正贯彻“诚实生活、毋害他人、分给各人属于他的”这一基本原则的法律观。遗憾的是，我国立法中对此法律观的贯彻尚有提高空间，例如我国《民法典》关于权利能力的规定便是一例。

 

2.论无主物的功能

一言以蔽之，无主物是不同类型所有权之间的“自由基”。人类所有权、国家所有权、私人所有权的客体均可转化为无主物，无主物是有所有权状态和无所有权状态之间的一种中介形式，其最终以某种方式成为国家所有权或私人所有权的客体。

首先，自然界之物或新生之物，它们此前从未有主，人类以先占的方式取得它们的所有权，这些无主物可以说是一切所有权现象的来源和基础。

其次，在继承这一过程中，所有人既已死亡，在其继承人接受遗产之前，其遗产其实是无主的，只有当接受继承时，新的所有权关系才发生。也就是说，在法律的“慢镜头”下，无主物在继承这一过程中，曾经在很短的时间内是无主的。

再次，在物被加工时，新物相对于材料，不仅是形式发生了改变，其构成也发生了改变。材料是其构成之一，劳动、技艺是其构成之二。许多立法例规定此时物归加工人所有，虽然结论不错，但未能揭示其本质。该结论的本质在于，新物诞生后属于无主物，由加工人先占取得。

复次，取得时效的客体，在某种意义也是无主物，取得时效的制度功能可以理解为“把所有人不积极行使其所有权的物推定为无主物，允许他人经过一段事件后取得”。

最后，孳息的所有权之归属本质上也是体现为无主物的先占。原物的所有权是确定的，一个所有权与特定的客体形成对应关系，而新产生的孳息显然不再该特定范围之内。

因此，孳息在刚产生的一瞬间属于无主物，只不过后来才被该原物的所有人先占取得。 综上，若以“慢镜头”观察物权变动，无主物的身影无处不在。物从无主到有主，再到有主的状态循环，表示着财产的流通，是财产的生命形式。